Автор: Дмитрий Казаков
ИД «Коммерсантъ» публикует исследование, посвященное изменениям на рынке юридических услуг в период активного введения экономических санкций в нынешнем году.
Исследование выделяет 19 областей юридической практики и отраслевой специализации, наиболее остро востребованных в контексте новой санкционной экономики. Редакция исходит из того, что любые значимые экономические процессы требуют качественного и всестороннего юридического сопровождения. На основании анализа данных, предоставленных юридическими фирмами, через призму областей спроса на юридические услуги за первый-второй кварталы текущего года исследование представляет ориентировочную карту консультантов по наиболее востребованным санкционным направлениям.
Каждая из 19 областей отдельно оформлена в общей матрице спроса с указанием проблематики, рекомендованных консультантов (от трех до пяти юридических фирм), мнений партнеров юридических фирм и кратким описанием значимых кейсов (от отсутствия в данном блоке до пяти проектов, в случае релевантности).
Область практики: Банкротство
Правовая проблематика
В марте текущего года правительство РФ ввело тотальный мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов. Введение моратория предполагает в том числе возврат кредиторам заявлений о банкротстве, не принятых до введения моратория и поданных после, приостановление всех исполнительных производств, неприменение мер принудительного исполнения в отношении должников, неначисление штрафных санкций в период действия моратория.
Оперативное решение правительства РФ лишило кредиторов возможности принудительно взыскивать долги. Такое решение создает реальные угрозы для обширного круга субъектов экономики: банковской сферы, ЖКХ, коллекторских агентств и других.
Рекомендованные консультанты
- GR Legal, «Ковалев, Тугуши и партнеры», РКТ, «Сотби», «S&K Вертикаль»
Позиция / мнение представителя юридической фирмы
Илья Котляров, советник «Ковалев, Тугуши и партнеры»:
— Введенный правительством РФ мораторий не соответствует законодательной цели введения моратория: обеспечению стабильности экономики путем оказания поддержки именно отдельным хозяйствующим субъектам. Кроме того, тотальный мораторий создает неравные условия для субъектов экономической деятельности. Нарушается баланс регулирования в отношениях кредитор—должник. Платежеспособные должники могут попросту немотивированно уклоняться от исполнения обязательств.
Введение тотального моратория вряд ли можно назвать безупречным решением правительства РФ. Вопреки заявленным целям, введенный мораторий может привести к дестабилизации экономических отношений и стать реальной угрозой для ряда отраслей экономики.
Несоответствие постановления правительства РФ законодательным целям такого института, как мораторий, является формальным основанием для признания его недействующим в судебном порядке.
Наталья Колерова, советник «S&K Вертикаль»:
— Необходимо отметить, что принятие моратория, безусловно, направлено на возможность сохранения бизнеса и поиска возможности реструктуризации. Однако недобросовестные участники оборота могут использовать его в иных целях — как способ вывести активы, например. В текущих процедурах возникают сложности с пополнением конкурсной массы в связи с запретом принудительного списания денежных средств и вообще принудительного исполнения судебных актов, применения реституционных последствий, запрета обращения взыскания на заложенное имущество. Существенным образом изменилась работа в целях защиты прав лиц, контролирующих должников. Сегодня недопустимо признавать банкротами компании, даже если фактически они находятся на грани банкротства. Большое внимание уделяется экономическому анализу хозяйственной деятельности, разработке планов и стратегий выхода из предкризисного состояния во избежание последующего привлечения к субсидиарной ответственности. Однако недобросовестные топ-менеджеры и собственники бизнеса стремятся воспользоваться привилегиями моратория и скрыть следы своего неэффективного управления компаниями. За такими должниками необходимо внимательно следить — просить о проведении независимого аудита, например. Однако должники имеют право обратиться с заявлением о собственном банкротстве. В таком случае большое внимание уделяется противодействую захвату контроля над процедурой и назначению действительно независимого управляющего.
Кейс юридической фирмы
- Клиент: один из крупнейших в РФ подрядчиков, работающих по государственному оборонному заказу
- Финансовая оценка: 4 млрд руб.
- Юридическая фирма: «S&K Вертикаль»
Адвокаты бюро оказывают услуги комплексного сопровождения процедуры банкротства со стороны кредитора с размером требований почти 4 млрд руб.
Должник является одним из крупнейших в РФ подрядчиков, работающих по государственному оборонному заказу, специализирующимся в том числе на строительстве атомных электростанций. Балансовая стоимость имущества должника в период, предшествующий банкротству, составляла более 11 млрд руб., а выручка — более 6 млрд руб. Общая сумма требований кредиторов будет превышать 8 млрд руб.
Структура владения бизнесом диверсифицирована, значительная часть активов находится за рубежом. Требования также предъявлены к иным участникам группы компаний, в том числе к бенефициарам бизнеса, которые ранее владели крупным региональным банком и производственными мощностями.
Процедура основной компании группы была возбуждена до введения моратория, но сроки не позволили ввести процедуру в отношении других структур, одновременно являющихся поручителями. Стратегия работы по проекту была изменена. Максимальные усилия были приложены для ограничения дочерних структур посредством мер исполнительного производства и обеспечительных мер. Получение информации о бизнесе группы организовано через процедуру основного должника, равно как и анализ ее рентабельности путем истребования документов. Кроме того, значительно усложнилась процедура поиска активов за рубежом.
В связи с запретом на применение реституции изменился подход к наполнению конкурсной массы.
Область практики: Защита по экономическим уголовным делам
Правовая проблематика
Бизнес-сообщество, особенно его иностранная часть, столкнулось с дилеммой: исполнить санкционные требования Запада и попасть под уголовную ответственность в РФ или проигнорировать санкции и попасть под уголовную ответственность в других юрисдикциях. Руководители и собственники бизнеса в РФ сегодня в первую очередь могут попасть под уголовную ответственность за оказание помощи иностранным государствам и территориям, совершающим недружественные действия в отношении РФ, а также за несоблюдение антикризисных мер, введенных в России в феврале—апреле 2022 года.
Руководство российских подразделений международных компаний, которые уходят из России и активы которых переходят под управление внешней администрации, подвергается рискам уголовной ответственности за невыплату заработной платы (ст. 145.1 УК РФ), за исполнение санкций (рассматриваемые поправки в ч. 2 ст. 201 УК РФ).
Текущая версия ст. 201 УК РФ также может стать проблемой для менеджмента уходящих из РФ компаний, включая экспатов, поскольку отсутствие руководства расценивается как злоупотребление полномочиями, нанесшее ущерб предприятию либо третьим лицам.
Серьезной головной болью для бизнеса становятся обвинения в нарушении валютного законодательства, которые попадают под действие УК РФ (ст. ст. 193, 193.1 УК РФ).
В связи с санкционными ограничениями компании—поставщики госсектора сталкиваются со сложностями при импорте комплектующих, необходимых для выполнения госконтрактов. Если же они обращаются к фирмам-посредникам, то рискуют получить обвинение в хищении (ст. 159 УК РФ), поскольку следственный орган берет за основу стоимость товара у производителя и вменяет разницу с суммой, потраченной из бюджета.
Рекомендованные консультанты
- А-ПРО, АБ ЕПАМ, РИ-Консалтинг, «Коблев и партнеры», ZKS
Позиция / мнение представителя юридической фирмы
Татьяна Ножкина, управляющий партнер ZKS:
— В связи со сложившейся ситуацией возросло количество прокурорских проверок западных компаний, по итогу которых увеличиваются риски передачи результатов таких проверок в правоохранительные органы для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовных дел по различным экономическим составам. Часто это связано с прослеживающейся тенденцией удержать западные компании на российском рынке.
Игорь Анисимов, старший адвокат уголовной практики А-ПРО:
— Если на частичную релокацию бизнеса государство пока закрывает глаза, то при полном прекращении деятельности можно столкнуться с рядом серьезных ограничений, в частности с необходимостью получения разрешения со стороны Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ, зачислением денежных средств по сделке на счет уполномоченного банка, ограничением вывода валюты заграницу, запретом передачи нерезидентам валюты по договорам займа.
В связи с этим часть собственников бизнеса идет по пути передачи бизнеса доверенным лицам или его продаже путем заключения притворных сделок, что само по себе влечет высокие риски стать жертвой преступления или попасть под уголовную ответственность.
Как показывает практика, в этом случае велика вероятность, что вернуть бизнес после обнуления санкционных ограничений станет невозможно. Следует проверять контрагентов на факт их лояльности к РФ и отсутствия с их стороны действий против интересов России, а также проверять оказываемые услуги, выполняемые работы или поставляемое оборудование на наличие оборонных технологий и содержание сведений, которые можно использовать в ущерб безопасности РФ.
Кейс юридической фирмы
- Клиент: крупнейшая иностранная компания в России в сфере машиностроения
- Финансовая оценка: конфиденциально
- Юридическая фирма: ZKS
В 2022 году компания объявила, что прекращает деятельность в РФ, поскольку не может обслуживать свои обязательства из-за санкционных ограничений. По запросу доверителя адвокаты ZKS провели due diligence уголовно-правовых рисков в связи с прекращением компанией поставок и уходом из РФ. Адвокаты сопровождают руководство компании в ходе прокурорской проверки. По версии прокуратуры, менеджмент в сложившейся ситуации действует вопреки интересам компании. Вынесено предостережение по ст. 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями) и ст. 330 (самоуправство). Адвокаты добиваются полного снятия подозрений в связи с отсутствием незаконных действий доверителя.
Область практики: Земельные активы и объекты недвижимости
Правовая проблематика
На текущую ситуацию в сфере недвижимости влияет ряд факторов: колебания ключевой ставки ЦБ РФ и турбулентность рынка кредитования; нестабильность и непредсказуемость курса рубля; контрограничения по сделкам с недружественными лицами, повлекшие активную трансформацию сделок с объектами недвижимости в сделки с долями ООО, так как продажа таких долей в настоящее время не требует получения разрешения правительственной комиссии; быстрые сделки по продаже активов уходящих из России компаний (как «псевдопродажа» — переоформление на российский менеджмент с опционами на обратный выкуп, так и реальные сделки по продаже с дисконтами и жесткими сроками, в случае если компании действительно покидают рынок).
С 9 марта Госдума несколькими пакетами ввела Новое правовое регулирование деятельности застройщиков, девелоперов, собственников и арендаторов недвижимости и земельных участков, нацеленное на поддержку отрасли в условиях внешнего санкционного давления.
Рекомендованные консультанты
- «Качкин и партнеры», Land Law Firm, Orchards, Sirota & Partners
Позиция / мнение представителя юридической фирмы
Денис Литвинов, управляющий партнер Land Law Firm:
— Для строительной отрасли главным вопросом остается покупательская способность в отношении жилой недвижимости и уровень вакантности коммерческой недвижимости. Именно они определят, в каком направлении дальше будет развиваться правовое регулирование и строительного комплекса, и рынка недвижимости.
Если экономические факторы выровняются, то чрезвычайное регулирование отойдет на второй план и можно будет говорить о запросах на консультационные услуги и сопровождение строительства, в том числе в импортозамещающих отраслях промышленности. Потребуют консультационной поддержки те отношения, из которых в одностороннем порядке вышли иностранные подрядчики и консультанты, структурирование новых аналогичных отношений. Сейчас участники рынка коммерческой недвижимости ищут замену LEED и BREEAM — иностранным стандартам «зеленой» сертификации недвижимости. Отложенные на три-шесть месяцев решения об окончательном уходе с рынка ряда иностранных торговых сетей уже в ближайшее время также начнут размораживаться, что повлечет за собой большое количество арендных споров с участием иностранного элемента.
Дмитрий Некрестьянов, партнер, руководитель практики по недвижимости и инвестициям «Качкин и партнеры»:
— Дополнительный хаос на рынок привнесли действия крупных западных юридических компаний по практически одномоментному отказу от обслуживания российских проектов, что повлекло необходимость для многих российских и западных компаний срочно находить новых консультантов. Мы наблюдаем очень стабильную тенденцию перемешивания рынка, когда клиенты меняют своих традиционных поставщиков юридических услуг на отечественных юристов, и это открывает окно возможностей для российского рынка.
Снижение ключевой ставки дает шанс на возрождение сделок с заемным финансированием, но в целом мы ожидаем медленное восстановление рынка сделок и гораздо более быстрое развитие практики судебных споров в сфере недвижимости.
Азат Ахметов, советник Orchards:
— Применительно к теме земли, недвижимости и строительства мы бы отметили развитие нескольких параллельных трендов. Во-первых, происходит формализация правоприменения. Последнее время суды в области земельных споров движутся не в сторону поиска некоего справедливого решения спорной ситуации, а в сторону проверки соблюдения всех формальных условий землепользования. Если какое-либо из формальных требований не соблюдено, к нарушителю применяются санкции. Во-вторых, на фоне необходимости поиска новых путей пополнения бюджета также ужесточается судебная практика в сфере привлечения к ответственности за экологические правонарушения. В регулировании все меньше тонких моментов, позволяющих обосновать необходимость отказа в привлечении к ответственности за нанесение вреда окружающей среде. Опять же судебная практика стремится к поиску неких формальных условий привлечения к ответственности, но не проверке факта наличия вреда как такового. В-третьих, мы ощущаем нарастание конфликтов в сфере строительства. Это, как правило, классические конфликты заказчиков и подрядчиков, вызванные перераспределением и утратой финансовых потоков.
Кейс юридической фирмы
- Клиент: крупная энергетическая компания
- Финансовая оценка: конфиденциально
- Юридическая фирма: Land Law Firm
Команда Land Law Firm выступила консультантом крупной энергетической компании в рамках сделки по приобретению 1,2 тыс. кв. м офисной недвижимости в деловом центре «Москва-Сити». Работа по сделке совпала с принятием 1 марта нового законодательства, регулирующего порядок осуществления сделок с участием резидентов недружественных стран и необходимости обязательного получения разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ, что требовало оперативного анализа и разработки новых подходов к процедуре сделки в отсутствие на рынке практики по аналогичным кейсам.
- Клиент: ПАО «Корпорация „ВСМПО-Ависма“»
- Юридическая фирма: Orchards
- Финансовая оценка: более 650 млн руб.
Юридическая фирма Orchards защитила интересы ПАО «Корпорация ВСМПО-Ависма», крупнейшего мирового поставщика титана, в споре с Росприроднадзором по иску о взыскании причиненного почвам вреда в размере более 650 млн руб.
После плановой выездной проверки в июне—августе 2019 года контролирующий орган вменил «ВСМПО-Ависма» порчу земель площадью 34,8 га в районе производственной площадки в Свердловской области. Требования контролирующего органа строились на версии о загрязнении почвы в результате разлива принадлежащего корпорации шламонакопителя.
Арбитражный суд первой инстанции полностью удовлетворил иск Росприроднадзора. Команде Orchards, подключившейся к проекту на стадии апелляционного обжалования, удалось добиться отмены судебного акта и вынесения судом апелляционной инстанции постановления об отказе в иске в полном объеме. Апелляционная коллегия учла выводы более ранних судебных актов по делу об административном правонарушении и отсутствие надлежащих доказательств причинения вреда почвам, а также согласилась с доводами корпорации о неверном применении контролирующим органом показателей и коэффициентов расчета вреда почвам.
Область практики: Комплаенс
Правовая проблематика
Процессы комплаенса в условиях текущих геополитических ограничений сильно ужесточились в отношении граждан РФ. Тенденция ужесточения наблюдается как в международной финансовой среде с целью соблюдения законодательства об отмывании денежных средств и противодействия коррупции, так и в отношении налоговых и валютных ограничений, введенных правительством РФ в текущем моменте. В период с февраля по июнь нынешнего года президент РФ выпустил ряд указов, резко ограничивающих операции с ценными бумагами, долями в капитале иностранных компаний и платежи в иностранной валюте. Штрафы за нарушение российского валютного законодательства остаются высокими, достигая 75−100% от суммы сделки. Компании вынуждены работать в условиях постоянного оперативного реагирования на ежедневно возникающие вызовы. Созданные ранее системы принятия решений не справляются, новые находятся в процессе создания.
Рекомендованные консультанты
- ALUMNI Partners, ART DE LEX, КИАП, О2 Consulting, Пепеляев Групп
Позиция / мнение представителя юридической фирмы
Виталий Дианов, партнер антимонопольной практики, практики ВЭД, валютного и таможенного регулирования ALUMNI Partners:
— В санкционном комплаенсе серьезным препятствием стали: уход иностранных консультантов с российского рынка и их отказ работать с российским бизнесом, прекращение работы ведущих иностранных поставщиков ПО в данной области с российскими клиентами и обширный список уже принятых санкций, которые для целого ряда компаний делают практически невозможным их соблюдение без серьезного отказа от части своего бизнеса.
Антимонопольный комплаенс пробуксовывает на фоне меньшей активности антимонопольного органа в рамках кампании по снижению давления на бизнес и неизбежного процесса роста концентрации капиталов на многих рынках в связи с уходом иностранных игроков и изменением в экспортных каналах.
Инна Перелехова, партнер, руководитель Family Office O2 Consulting:
— Ужесточение процессов комплаенса в международном финансовом секторе очевидно в связи с возникшими текущими санкционными ограничениями, связанными не только с лицами, попавшими под санкции, но и с любым частным капиталом, представленным гражданами РФ. Крайне затруднительно стало как сохранить текущие накопления в финансовых учреждениях мира, так и открывать новые зарубежные счета или проводить операции по ним, так как каждая трансакция зачастую выводится на отдельные комитеты проверки, что а) ставит под риск непосредственно факт проведения денежных средств куда-либо, б) затрудняет и удлиняет во времени любые бизнес-процессы из-за долгих сроков проверки.
Кейс юридической фирмы
- Клиент: владелец крупнейшей сети современных многофункциональных складских комплексов класса, А на территории РФ
- Финансовая оценка: 4,3 млрд руб.
- Юридическая фирма: O2 Consulting
Специалисты O2 Consulting консультируют клиента по вопросам текущих санкционных ограничений, наложенных законодательством ЕС в части взаимодействия с финансовыми институтами Швейцарии, Кипра и ОАЭ. В рамках работ был проведен анализ ограничений, предложены и реализованы решения, которые позволили клиенту выйти из-под текущих ограничений банковской системы ЕС. Также для клиента были проработаны и открыты возможности запуска бизнес-процессов в ОАЭ с учетом имеющихся ограничений законодательства об отмывании денежных средств и противодействия коррупции в ОАЭ в отношении граждан России. В результате работ клиенту удалось дифференцировать свои активы и снять текущие ограничения по счетам клиента в упомянутых юрисдикциях.
Область практики: Электроэнергетика и природные ресурсы
Правовая проблематика
Блокирование доступа как к комплектующим, так и непосредственно к иностранному энергетическому оборудованию создало вполне ощутимые риски дальнейшей невозможности поставки и эксплуатации такого оборудования.
На практике это вызывает довольно специфические правовые вопросы. В подавляющем большинстве случаев функционирование энергогенерирующего оборудования является частью глобального или локального инвестиционного проекта. Для строительства и эксплуатации генерирующего оборудования привлекалось заемное финансирование, где источником погашения кредитов или займов являлась выручка, поступающая от эксплуатации такого оборудования. При невозможности поставить и эксплуатировать оборудование уже сейчас или в обозримом будущем банки выражают намерения «дефолтить» кредитные соглашения или расторгать инвестиционные сделки в случаях, когда очевидно, что они не будут исполнены.
Рекомендованные консультанты
- АБ ЕПАМ, «Казаков и партнёры», «Митра», VEGAS LEX
Позиция / мнение представителя юридической фирмы
Евгений Родин, партнер, руководитель практики «Ресурсы. Промышленность. Реструктуризация» VEGAS LEX:
— Если дело доходит до суда, связанного со срывом той или иной сделки, следует помнить, что суды сейчас будут отходить от традиционного формального паттерна разрешения таких споров. В круг доказывания обязательно будут включаться вопросы добросовестности сторон сделки, причем эти вопросы будут рассматриваться «под микроскопом». Особенно это касается сделок, связанных с энергоснабжением, поскольку в таких сделках хоть и косвенно, но всегда присутствует интерес неопределенного круга лиц — потребителей электроэнергии.
Эта особенность требует щепетильного подхода как к досудебной работе, в первую очередь при принятии решения вообще обращаться в суд, так и в ходе самого судебного процесса при формировании позиции и сборе доказательственной базы.
Наша практика показывает, что формальный подход к правовому сопровождению отраслевого спора, который базируется лишь на констатации факта нарушения обязательства без предварительной проработки различных аспектов спора с точки зрения экономики и элементарного здравого смысла, приводит к тому, что спорящие стороны просто захлебываются в изучении этих вопросов уже в ходе судебного разбирательства, что в итоге приводит к неожиданным и печальным последствиям.
Дмитрий Казаков, управляющий партнер «Казаков и партнёры»:
— В условиях обострившейся политической и экономической ситуации клиенты сталкиваются с серьезными проблемами в ходе заключения сделок с резидентами недружественных стран.
В силу необходимости получения специальных разрешений и открытия счетов типа С сроки проведения сделок с недвижимостью увеличены в несколько раз.
Сослан Каиров, генеральный директор «Митра»:
— Культура отмены затронула электроэнергетику: крупные иностранные игроки, инвестировавшие в генерацию, объявили о своем уходе. Большие изменения ожидаются среди сетевых компаний в связи с ужесточением критериев отнесения владельцев объектов электросетевого хозяйства к сетевым организациям: по предварительным оценкам, эти изменения коснутся более 1 тыс. соответствующих юридических лиц. Неразрывность процесса производства передачи и потребления электроэнергии наряду с высокой зарегулированностью отрасли, с одной стороны, придают стабильность правоотношениям субъектов электроэнергетики, с другой стороны, сохраняются и традиционные проблемы: неплатежи, бездоговорное потребление электроэнергии, «скрытое потребление» и пр.
Кейс юридической фирмы
- Клиенты: крупные энергетические компании
- Финансовая оценка: конфиденциально
- Юридическая фирма: VEGAS LEX
В настоящее время юристы VEGAS LEX консультируют несколько крупных энергетических предприятий по вопросам реструктуризации ряда сделок в связи с возникшими новыми ограничениями. В частности, рабочая группа прорабатывает различные варианты реструктуризации, оценивает риски судебного разбирательства. Особую сложность в этих проектах вызывает необходимость учитывать интересы большого количества заинтересованных лиц, в том числе интересы потребителей электроэнергии.
- Клиент: компания энергетического сектора
- Финансовая оценка: 223 млн руб.
- Юридическая фирма: «Казаков и партнёры»
АБ «Казаков и партнёры» оказывает юридические услуги компании энергетического сектора в приобретении земельных участков и зданий у резидентов недружественных государств. Для проведения указанных сделок необходимо получить разрешение подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ.
Проведение таких сделок возможно только при условии зачисления денежных средств на счет типа С, который открывается в порядке, установленном указом президента РФ от 5 марта № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами». Перевод денежных средств со счета типа С также производится с разрешения подкомиссии Правительственной комиссии. В рамках проекта бюро сопроводило пять сделок по приобретению недвижимости у резидентов недружественных государств.
- Клиент: ПАО «Кубаньэнерго»
- Финансовая оценка: 10 млрд руб.
- Юридическая фирма: «Митра»
Налоговым органом с целью формирования негативной для всех сетевых компаний России практики в части налогообложения НДС и налогом на прибыль сумм бездоговорного потребления электроэнергии была подана жалоба в ВС РФ. Суд в определении о передаче посчитал заслуживающим внимание довод о том, что взыскание с виновного лица стоимости бездоговорного потребления является реализацией ему сетевой компанией электроэнергии.
Юристам «Митры» удалось убедить судей ВС, что взыскание бездоговорного потребления не реализация, а компенсация ущерба, которая не облагается НДС и налогом на прибыль, облагается только в момент получения денег от нарушителя либо вступления в силу судебного акта о взыскании сумм бездоговорного потребления.
По итогу сформирован единый подход в части налогообложения сумм бездоговорного потребления (до этого практика была неоднородна), сформирован подход для всех налогоплательщиков (не только сетевых компаний): в случае компенсации ущерба похитителем денежными средствами начисление НДС не производится, так как данное действие не признается реализацией. В результате энергосетевые компании получат возможность подать уточненные декларации по НДС за последние три года и вернуть несколько миллионов рублей, а также увеличить экономию в будущем.
