Автор: Сергей Королев
Оспаривайте требования других кредиторов
Главная опасность для независимого кредитора — это аффилированные с банкротом «коллеги», которые тоже претендуют на деньги из конкурсной массы. При этом «дружественный кредитор», включившись в реестр требований кредиторов должника, еще и получает право голоса на собрании кредиторов, равное размеру его требования — и может использовать это право для назначения «лояльного» арбитражного управляющего.
Поэтому независимому кредитору нужно сохранять бдительность, изучить материалы споров о включении в реестр других требований и поискать связь между кредиторами и должником. А если возникнут сомнения в обоснованности требования кредитора — можно заявить возражение относительно их включения в реестр.
Возможность оспаривания сомнительных требований других кредиторов недавно подтвердил и Верховный суд. Оспаривание не должно быть повсеместным, но если сторона занимает активную процессуальную позицию, представляет доказательства и опровергает позиции других участников процесса, последовательно обжалует решения — то такое оспаривание нельзя признать формальными (дело № А40−240 735/2015).
Нужно критически относится к включению требований аффилированных кредиторов в реестр — даже если они подтверждены судебными решениями, советует партнер Независимой юридической группы Стрижак и партнеры Александр Симонов. В качестве примера он приводит недавнее решение Верховного суда по делу № А50−23 227/2018. Дружественный кредитор сперва не смог включиться со своим требованием в реестр, но не сдался и «просудил» долг через суд общей юрисдикции. Но и тогда другие кредиторы не дали включить подтвержденное судом требование в реестр — помогла ссылка на первоначальную позицию арбитражного суда.
Будьте осторожны с выкупом чужих требований
Бывает, кредитор допускает ошибки из-за неправильно выбранной стратегии. Пример приводит Сергей Королев, руководитель практики
Аналогично и в противоположном случае: независимый кредитор может выкупить права требования у аффилированной компании, но на такие требования также будет распространяться режим субординации.
Проверяйте управляющего
Одна из главных задач управляющего — наполнение конкурсной массы. Но даже профессионалы могут ошибаться. Более того, в «контролируемом» банкротстве управляющий может намеренно не принимать мер по поиску имущества должника, отказаться от оспаривания сделок должника и от привлечения руководства и собственников бизнеса к субсидиарной ответственности, отмечает Русакомский.
К счастью, у кредиторов есть целый набор инструментов, которые позволят не допустить ошибки или недобросовестного поведения управляющего.
В первую очередь, кредитору следует отслеживать и контролировать действия арбитражного управляющего по выявлению и возврату в конкурсную массу активов должника. По совету управляющего партнера юридической группы PARADIGMA Климента Русакомского, для контроля за деятельностью арбитражного управляющего кредиторам нужно:
- ознакомиться с отчетами арбитражного управляющего о деятельности и о движении денежных средств;
- изучить документы финансово-хозяйственной деятельности должника;
- отслеживать запросы управляющего на получение сведений о должнике — о его имуществе, контрагентах и обязательствах. Проверять ответы на эти запросы.
Если кредитор обнаружит, что управляющий допустил ошибку, можно подать жалобу и отстранить управляющего — или даже потребовать возмещения убытков.
Недоработки управляющего кредитор может исправить самостоятельно: он может проверить, есть ли основания для оспаривания сделок и для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, и подать соответствующие заявления.
Не ругайтесь с управляющим почем зря
Следить за действиями управляющего, безусловно, необходимо. Но не стоит усердствовать и доводить до прямой конфронтации, считает Павел Кирсанов, руководитель практики «Реструктуризация и банкротство»
Часто кредиторы сосредоточены на том, чтобы «заставить работать» арбитражного управляющего, отмечает эксперт. «В его адрес поступают запросы с требованием предоставить документы в огромных объемах, оспаривать абсолютно все платежи», — рассказывает Кирсанов.
Такие требования часто заявляют не в конструктивных целях, а лишь для для того, чтобы признать незаконными действия управляющего. Но в конце концов, кредитора заставят компенсировать судебные расходы, если он будет проигрывать. Так что подходить к оспариванию нужно с умом.
«Необходимо стараться, даже несмотря на возможные разногласия, более конструктивно и взаимовыгодно сотрудничать с арбитражным управляющим», — советует Кирсанов.
Помните про сроки
Банкротное законодательство строго относится к процессуальным срокам. У кредитора не будет возможности восстановить пропущенный двухмесячный срок на подачу заявления о включении требования в реестр (если речь идет не о банкротстве гражданина, конечно). После того, как реестр закроется, попасть в него уже не получится — и в таком случае требование опоздавшего кредитора вынесут «за реестр».
Это существенно ограничит права кредитора. Такие «зареестровые» кредиторы не участвуют в голосовании на собраниях кредиторов, то есть лишены всякой возможности влиять на принятие решений о судьбе должника. И самое главное — они получают удовлетворение лишь после того, как будут удовлетворены требования всех реестровых кредиторов.
Русакомский дал несколько советов, как не попасть «за реестр». Для этого нужно:
- отслеживать информацию о должнике, содержащуюся на портале арбитражных судов kad.arbitr.ru и на сайте газеты «Коммерсант»;
- своевременно подать заявление о включении в реестр требований кредиторов должника после публикации в «Коммерсанте» сведений о введении в отношении должника соответствующей процедуры банкротства.
Хорошим советом для кредитора будет «постоянный ненавязчивый мониторинг» должников на официальном ресурсе ЕФРСБ, говорит Алина Леонова, юрист правового бюро Олевинский, Буюкян и партнеры .
Но и не слишком торопитесь
Нередко кредиторы слишком торопятся и совершают ошибку, рассказывает Александра Улезко (Качкин и Партнеры).
Например, уже несколько лет можно подавать заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в процедуре наблюдения, не дожидаясь открытия конкурсного производства. Кроме того, закон о банкротстве допускает привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих лиц за совершение сделок, недействительных согласно законодательству о банкротстве, без судебного акта о признании таких сделок недействительными.
Но иногда лучше сначала все же сперва инициировать споры о признании сделок недействительными, чтобы доказывать все элементы привлечения к субсидиарной ответственности было проще.
Анастасия Улезко
В качестве примера эксперт приводит недавнее постановление окружного суда по делу № А56−75 596/2018. Кредитор обратился с заявлением о привлечении к «субсидиарке» еще в наблюдении. Но суды отказали, ведь в материалах дела еще не было доказательств причастности лиц к совершению сделок, на которые указывали заявители.
